專題六 法人一般
[母法條]
第37條 法人應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
(一) 依法成立;
(二) 有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi);
(三) 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所;
(四) 能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
第38條 依照法律或者法人組織章程規(guī)定,代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,是法人的法定代表人。
第48條 全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國家規(guī)定的資金數(shù)額,有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場所,能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任,經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。
在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外、合資經(jīng)營企業(yè),中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè),具備法人條件的,依法經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,取得中國法人資格。
第43條企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng),承擔(dān)民事責(zé)任。
第50條有獨(dú)立經(jīng)費(fèi)的機(jī)關(guān)從成立之日起,具有法人資格。
具備法人條件的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體,依法不需要辦理法人登記的,從成立之日起,具有法人資格;依法需要辦理法人登記的,經(jīng)核準(zhǔn)登記,取得法人資格。
[相關(guān)法理]
法人是與自然人并列的傳統(tǒng)民法的兩大法定民事主體之一。在本專題中,我們會(huì)講述到法人特征,法人分類,法人與其法人機(jī)關(guān)、法定代表人、法人成員、法人雇員之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系,還會(huì)論述到法人成立、變更與終止及為相應(yīng)登記手續(xù)的知識(shí)點(diǎn)。以上知識(shí)點(diǎn),不僅是學(xué)習(xí)民法之最一般基礎(chǔ),也是學(xué)習(xí)商法、經(jīng)濟(jì)法尤其是公司法、破產(chǎn)法、中外合資經(jīng)營企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法、外資企業(yè)法的基礎(chǔ),同時(shí)對學(xué)習(xí)合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、擔(dān)保法等亦大有幫助??梢哉f,不深入理解法人的一般知識(shí),是難以深入學(xué)習(xí)民法的基本原理的。
[知識(shí)點(diǎn)及實(shí)例]
1.法人特征
現(xiàn)代民法認(rèn)為,法人具有三大基本特征,使之與組成法人的自然人得以區(qū)別開來。
(1)獨(dú)立人格
法人一經(jīng)成立即具有獨(dú)立法律人格,故組成法人的某一自然人退出或死亡,不影響法人之續(xù)存,此點(diǎn)區(qū)別與合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。
(2)獨(dú)立財(cái)產(chǎn)
法人財(cái)產(chǎn)由兩部分構(gòu)成:①一部分是出資者的出資財(cái)產(chǎn);②一部分是經(jīng)營積累之財(cái)產(chǎn)。法人擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。故企業(yè)法人出資者一經(jīng)出資即喪失了出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán),而轉(zhuǎn)歸法人所有。擁有獨(dú)立財(cái)產(chǎn),是法人人格得以獨(dú)立并能承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ),也是法人企業(yè)區(qū)別于合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的一大特點(diǎn)。
(3)獨(dú)立責(zé)任
即法人以其獨(dú)立財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)獨(dú)立責(zé)任。與此相連的一個(gè)概念是有限責(zé)任。所謂有限責(zé)任是指法人成員僅以其出資為限對法人的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,對超出此范圍的責(zé)任,法人成員概不承擔(dān),而法人是以其全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)的清償責(zé)任的。但人們常謂:“法人有限責(zé)任”。乍聽起來好象承擔(dān)有限責(zé)任的主體是法人,其實(shí)不然,真正的主體應(yīng)為法人成員(即出資人,如公司股東)。所謂成為承擔(dān)有限責(zé)任的主體,也就意味著法人成員成為享有有限責(zé)任利益的人。這一點(diǎn),使法人成員的風(fēng)險(xiǎn)遠(yuǎn)小于合伙企業(yè)的合伙人(其承擔(dān)無限連帶責(zé)任),更遠(yuǎn)小于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的業(yè)主(其承擔(dān)無限責(zé)任)
2.法人分類
由于中國和外國立法分類標(biāo)準(zhǔn)的不同,往往會(huì)出現(xiàn)某個(gè)法人(種概念)屬于不同種類的法人范疇(屬概念)的情形,這是一個(gè)難點(diǎn)。
上述中外法人分類的總外延基本上是一致的,但具體分類標(biāo)準(zhǔn)的差異,導(dǎo)致具體分類的極大不同。從外延上看,應(yīng)注意以下幾點(diǎn):
?、?外國法上的“公法人”大致相當(dāng)于中國法上的“機(jī)關(guān)法人”;
② 外國法上的“營利法人”大致相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人”;
?、圬?cái)團(tuán)法人這一概念為外國法獨(dú)有,我國法無對應(yīng)概念;
④外國法上的“社團(tuán)法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人+事業(yè)單位法人+社會(huì)團(tuán)體法人”,與中國的“社會(huì)團(tuán)體法人”相去甚遠(yuǎn)。其中“公益法人”相當(dāng)于我國法上的“事業(yè)單位法人+社會(huì)團(tuán)體法人”。
企業(yè)法人:公司法人:有限責(zé)任公司/股份有限公司
非公司法人:工廠,廠礦,商店,農(nóng)場等
非企業(yè)法人:機(jī)關(guān)法人:權(quán)力機(jī)關(guān)/軍事/行政/審判/檢察
事業(yè)單位法人
社會(huì)團(tuán)體法人
基金會(huì)法人
公法人
私法人:社團(tuán)法人:公益法人,營利法人
財(cái)團(tuán)法人
3.法人成員
法人成員就是指法人出資人,以公司法為例,公司法人成員就是公司股東,公司法人由多個(gè)成員組成(國有獨(dú)資公司、一人公司除外),法人與法人成員在人格、財(cái)產(chǎn)、責(zé)任上均相互獨(dú)立。法人成員有參與法人機(jī)關(guān)(股東大會(huì))等權(quán)利。
4.法人機(jī)關(guān)
法人機(jī)關(guān)指依法律、條例、章程規(guī)定產(chǎn)生的,設(shè)立于法人內(nèi)部的,不需特別授權(quán)就能夠以法人的名義對外代表法人進(jìn)行民事活動(dòng),對內(nèi)管理法人事務(wù)的組織或個(gè)人。以股份公司為例,其法人機(jī)關(guān)包括:股東大會(huì)(權(quán)利機(jī)關(guān))、董事會(huì)(義務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān))、監(jiān)事會(huì)(監(jiān)督機(jī)關(guān))、總經(jīng)理(輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān))。
法人機(jī)關(guān)對外以法人名義從事民事活動(dòng)時(shí),與法人之間屬于民法上的“代表關(guān)系”。故如無相反證據(jù),法人機(jī)關(guān)的行為即為法人的行為,法律后果由法人承擔(dān)。
5.法人雇員
即法人工作人員。雇員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動(dòng)合同關(guān)系,雇員對外以法人名義從事民事活動(dòng)時(shí)屬委托代理關(guān)系。如一公司法人的一個(gè)業(yè)務(wù)員對外代理公司簽訂合同時(shí),需持有公司的授權(quán)委托書,否則可能構(gòu)成無權(quán)代理或表見代理(參見《合同法》第48-49條)
依《民法通則》第43條,法人對其雇員的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任,但對職務(wù)行為以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。
6,法定代表人:依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人,我國民法實(shí)行單一法定代表人制,一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為惟一法定代表人
也是勞動(dòng)合同關(guān)系,屬于雇員范疇
7,分支機(jī)構(gòu):具有相對獨(dú)立的民事主體資格
職能機(jī)構(gòu):不具有任何民事主體資格(以其名義出具的擔(dān)保合同是無效合同
8,法人設(shè)立,成立
原則: 機(jī)關(guān)法人----特許主義
事業(yè)單位----特許主義(不需登記的)
行政許可主義(核準(zhǔn)主義)
有限公司----嚴(yán)格準(zhǔn)則主義(核準(zhǔn)主義為例外)
股份公司----核準(zhǔn)主義
非公司企業(yè)法人-----核準(zhǔn)主義
設(shè)立方式:命令設(shè)立/發(fā)起設(shè)立/募集設(shè)立/捐助設(shè)立
不需要登記的,從設(shè)立時(shí)起取得法人資格
需登記的,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格
不經(jīng)核準(zhǔn)登記,不得以法人名義進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)
設(shè)立失敗的責(zé)任:
設(shè)立費(fèi)用及所生債務(wù)由發(fā)起人(設(shè)立人)承擔(dān)連帶責(zé)任
對認(rèn)股人已繳納的股款,由發(fā)起人負(fù)連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息
設(shè)立過程中有過失致公司利益受損害的,發(fā)起人負(fù)連帶賠償責(zé)任
9,法人組織變更
合并,吸收合并,新設(shè)合并
分立:新設(shè)分立,派生分立
程序:
由公司股東(大)會(huì)以2/3表決權(quán)多數(shù)通過決議
簽訂協(xié)議并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單
決議10日內(nèi)通知債權(quán)人并于30日內(nèi)報(bào)紙公告3次以上
債權(quán)人有權(quán)要求提供擔(dān)?;蛱崆扒鍍?自通知30日或公告60日)
由合并分立后的公司承擔(dān)原債權(quán)債務(wù)
法律效力
原則上分立后的當(dāng)事人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
若當(dāng)事人內(nèi)部有協(xié)議,不得對抗第三人
若當(dāng)事人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議,依協(xié)議執(zhí)行
10,法人終止
原因:自愿解散,撤消,宣告破產(chǎn),其他原因
破產(chǎn)宣告的,由人民法院負(fù)責(zé)組成清算組織
自愿解散的,由法人自己成立清算組織
被撤消的,由主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)組成
完成注銷登記并公告,法人終止
11,登記效力:設(shè)立登記具有生效效力,變更登記和注銷登記只具有對抗效力
12,聯(lián)營
保底條款無效,虧損時(shí)應(yīng)退回已取得的固定利潤,不影響聯(lián)營合同中其他條款效力
明為聯(lián)營實(shí)為借貸:屬于以合法形式掩蓋非法目的(隱匿條款),整個(gè)聯(lián)營合同均無效----本金返還,出資方利息沒收,另一方處以銀行罰息
子法條:
民通意見
58,企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員,以法人名義從事的經(jīng)營活動(dòng),給他人造成損失的,企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任
62,法院在審理案件中,依法對企業(yè)法定代表人或者其他人采用罰款,拘留制裁措施,必須經(jīng)院長批準(zhǔn),另行制作民事制裁決定書,被制裁人對決定不服的,在收到?jīng)Q定書的次日起10日內(nèi),可以向上一級法院申請復(fù)議一次,復(fù)議期間,決定暫不執(zhí)行
合同法
90,當(dāng)事人訂立合同以后合并的,由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利,履行合同義務(wù),當(dāng)事人訂立合同以后分立的,除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外,由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán),承擔(dān)連帶債務(wù)
50,法人或者其他組織的法定代表人,負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為有效
公司法
91,發(fā)行股份的股款繳足后,必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明,發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會(huì),大會(huì)由認(rèn)股人組成
發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的,或者發(fā)行股份的股款繳足后,發(fā)起人在30日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會(huì)的,認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息,要求發(fā)起人返還
97,股份有限公司的發(fā)起人承擔(dān)以下責(zé)任
公司不能成立時(shí),對設(shè)立行為產(chǎn)生的費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任
公司不能成立時(shí),對認(rèn)股人已經(jīng)繳納的股款,負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任
在公司設(shè)立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的,應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任
77,股份有限公司的設(shè)立,必須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)
74,股份有限公司的設(shè)立,可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式
發(fā)起設(shè)立,指發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部 股份而設(shè)立公司
募集設(shè)立,指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分,其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司
8,設(shè)立有限責(zé)任公司,股份有限公司,必須符合本法規(guī)定的條件,符合本法規(guī)定的條件的,登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司,不符合本法規(guī)定的條件的,不得登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司
法律,行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報(bào)經(jīng)審批的,在公司設(shè)立前依法辦理審批手續(xù)
184,公司合并可以采取吸收合并和新設(shè)合并兩種形式
公司合并,應(yīng)當(dāng)由合并各方簽定合并協(xié)議,并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單,公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告三次,債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知的自第一次公告日起九十日內(nèi),有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保,不清償債務(wù)或不提供相應(yīng)的擔(dān)保的,公司不得合并
公司合并時(shí),合并各方的債權(quán),債務(wù),應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼
197,公司清算結(jié)束后,清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報(bào)告,報(bào)股東會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn),并報(bào)送公司登記機(jī)關(guān),申請注銷公司登記,公告公司終止,不申請注銷公司登記的,由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照,并予以公告
199,外國公司依照本法規(guī)定可以在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu),從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)
本法所稱外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司
公司登記管理?xiàng)l例:
3,公司經(jīng)登記機(jī)關(guān)依法核準(zhǔn)登記,領(lǐng)取“企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,方取得企業(yè)法人資格
未經(jīng)登記的,不得以公司名義從事經(jīng)營活動(dòng)
39,分公司是公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu),分公司不具有企業(yè)法人資格
41,分公司的登記事項(xiàng)包括:名稱,營業(yè)場所,負(fù)責(zé)人,經(jīng)營乏味
擔(dān)保法:
10,企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu),職能部門,不得為保證人
企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的,可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證