法律
政法干警《民法學》精講筆記四
http://glamoredanceentertainment.com 2012-08-14 來源：山東公務員考試網(wǎng)
第四部分 代理與訴訟時效
一、代理 被代理人(本人)、代理人、第三人
代理權(quán)的基礎關系――委托合同、雇傭合同、合伙合同、夫妻關系
1.特征與若干概念之區(qū)別：傳達、行紀、居間、委托
代理的特征：
?、?代理人有代理權(quán)(來源于委托、法定、指定);
② 以被代理人名義(例外：合同法中的間接代理);
?、?體現(xiàn)代理人的意志;
?、?代理后果歸被代理人;
代理和委托的區(qū)別：
代理和委托沒有必然聯(lián)系：如法定代理、指定代理就沒有委托關系;
而委托產(chǎn)生三種后果：
A、非法律關系：如委托鄰居幫忙收衣服、委托朋友代為招待客人等事實行為、火車上叫醒別人、允許別人搭便車、幫別人順路投寄郵件、邀請他人參加宴會;――好意施惠行為;也有可能委托的事項是違法行為
B、其他法律關系：行紀關系、居間關系、傳達關系、代表關系;
C、代理關系：代理權(quán)來源于授權(quán)委托書，和委托合同無關
委托合同是代理產(chǎn)生的基礎關系、原因關系：
委托合同→授權(quán)委托書→代理關系
委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。
代理和傳達的區(qū)別：
傳達不需要體現(xiàn)自己的意志，因此傳達人可以不具備完全行為能力
傳達人一般不需要負傳達錯誤的賠償責任，但可能基于委托合同承擔違約責任
代理和代表的區(qū)別：
代表人與被代表人是同一人，而代理人和被代理人是兩個獨立的主體
代理和居間、行紀的區(qū)別：
行紀人以自己的名義訂立合同，行紀人本人就是合同的當事人
居間人只是提供一種信息服務，也不體現(xiàn)自己的意志
代理權(quán)行使的原則
?、俅砣诵栌H自代理，原則上沒有被代理人授權(quán)或同意不得轉(zhuǎn)委托(次代理)。但為了被代理人利益，在緊急情況下可以轉(zhuǎn)委托;―――法定代理人有當然的轉(zhuǎn)委托權(quán)
②代理人必須嚴格在代理權(quán)的范圍內(nèi)行使代理活動，否則構(gòu)成無權(quán)代理(越權(quán))
?、鄞砣吮仨殲楸淮砣死娑惺勾頇?quán)，否則構(gòu)成代理權(quán)濫用(雙方代理、自己代理、與第三人惡意串通)
④代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。
2.分類
直接代理、間接代理(顯名代理、隱名代理);
行紀是一種特殊的間接代理
3.共同代理(共同過錯的連帶責任)
《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
79.數(shù)個委托代理人共同行使代理權(quán)的，如果其中一人或者數(shù)人未與其他委托代理人協(xié)商，所實施的行為侵害被代理人權(quán)益的，由實施行為的委托代理人承擔民事責任。
被代理人為數(shù)人時，其中一人或者數(shù)人未經(jīng)其他被代理人同意而提出解除代理關系，因此，造成損害的，由提出解除代理關系的被代理人承擔。
4.復代理(次代理)
(1)成立情形：
A、被代理人事前的授權(quán)或同意
B、被代理人事后的追認
C、緊急情況下為被代理人利益
(2)效力關系：
次代理人也是被代理人的代理人而不是代理人的代理人----很像繞口令J
次代理人的代理權(quán)來源于代理人的轉(zhuǎn)委托，即代理人為被代理人物色了一個辦事的人
次代理人有聽從被代理人指示的義務和聽從代理人指示的義務
(3)轉(zhuǎn)委托產(chǎn)生的責任承擔：
轉(zhuǎn)委托合法：①因次代理人的過錯給被代理人造成損失的，原則上由次代理人自己負責，但有兩個例外：代理人對被代理人承擔對于次代理人的指示責任和選任責任(對人品、能力的擔保)。②代理人和次代理人都沒有過錯的，損失由被代理人承擔。
轉(zhuǎn)委托非法：代理人對次代理人的行為負責到底
《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
81.委托代理人轉(zhuǎn)托他人代理的，比照民法通則第六十五條規(guī)定的條件辦理轉(zhuǎn)托手續(xù)。因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔民事責任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯的，應當負連帶責任。
有償?shù)奈泻贤蚴芡腥说倪^錯給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。無償?shù)奈泻贤?，因受托人的故意或者重大過失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。―――合同法406條
5.濫用代理權(quán)的行為
?、僮约捍悫D―非經(jīng)被代理人追認的，無效
?、陔p方代理――“一手托兩家”――非經(jīng)雙方被代理人同意的，無效
?、鄞砣伺c第三人惡意串通――當然無效
6.無權(quán)代理：
該代理人行為具有代理的一切外形，就是沒有代理權(quán)
A、沒有授權(quán);B、授權(quán)過期;C、越權(quán)
(1)定義
狹義的無權(quán)代理：代理人沒有代理權(quán)，且第三人不知情。
(2)效力
無權(quán)代理合同的效力待定，假如被代理人不追認，第三人遭受損失的可以追究無權(quán)代理人的責任。此責任絕非違約責任，可能是侵權(quán)責任或締約過失，理論上有爭議，通說締約過失責任
民法通則66條規(guī)定：如果被代理人知道他人以自己實施民事行為而不作否認表示的，視為同意;而合同法規(guī)定48條：相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。-----沖突的地方以合同法為準
7.表見代理―――廣義無權(quán)代理的一種
(1)定義
符合狹義無權(quán)代理的一切特征，且第三人有理由認為代理人有代理權(quán)。
排除：借用名義和盜用名義(如私刻公章)不構(gòu)成表見代理。
(2)“有理由認為”的具體情形
A、曾經(jīng)有過授權(quán);
B、曾經(jīng)有過雇員關系;
(3)效力
表見代理的合同有效，對被代理人造成損失的可以追究表見代理人的責任，可能是侵權(quán)責任或違約責任。
第三人主觀狀態(tài)對代理產(chǎn)生不同影響的總結(jié)：
代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。
第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。
行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，如果第三人不知情，則合同效力待定
行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
【代理中的六大連帶責任】
(一)、授權(quán)不明時的連帶責任(民通65條第3款)。
委托書授權(quán)不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。
1、責任主體：本人與代理人，向第三人負連帶責任。
2、法定情形：本人在委托書中授權(quán)不明，故本人負主要責任。
3、代理人負補充性連帶責任。
(二)、代理人與第三人惡意串通的連帶責任(民通66條第3款)
代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。
1、責任主體：代理人與第三人，向本人負連帶責任;
2、法定情形：代理人與第三人惡意串通。
(三)、無權(quán)代理中的連帶責任(民通66條第4款)
第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已經(jīng)終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。
1、責任主體：第三人與無權(quán)代理人，向本人負連帶責任
2、法定情形：第三人明知代理人為無權(quán)代理，仍與之為民事行為
(四)、違法代理中的連帶責任(民通第67條)
代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負連帶責任。
1、責任主體：本人和代理人，向第三人負責
2、法定情形：代理人明知違法仍代理，或被代理人明知代理人違法而不表示反對。
(五)、轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時，代理人與有過錯的次代理人對本人的連帶責任(民意81條)
因委托代理人轉(zhuǎn)托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失;被代理人承擔民事責任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉(zhuǎn)托代理人有過錯的，應當負連帶責任。
1、責任主體：代理人與次代理人，向本人連帶責任
2、法定情形：轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明，本人向第三人賠償之后，向代理人與有過錯的次代理人追償。
(六)、共同代理人的連帶責任;(合同法409條)
兩個以上的受托人共同處理委托事務的，對本人連帶責任。
1、責任主體：共同代理人，向委托人負責任
2、法定情形：共同代理人就過錯的共同代理行為對本人承擔連帶責任，未與其他代理人協(xié)商的除外。
【代理的終止】
【民法通則】第六十九條 有下列情形之一的，委托代理終止：
(一) 代理期間屆滿或者代理事務完成;
(二) 被代理人取消委托或者代理人辭去委托;
(三) 代理人死亡;
(四) 代理人喪失民事行為能力;
(五) 作為被代理人或者代理人的法人終止。
《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
82.被代理人死亡后有下列情況之一的，委托代理人實施的代理行為有效：(1)代理人不知道被代理人死亡的;(2)被代理人的繼承人均予承認的;(3)被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權(quán)終止的;(4)在被代理人死亡前已經(jīng)進行、而在被代理人死亡后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。
【民法通則】第七十條 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止：
(一) 被代理人取得或者恢復民事行為能力;
(二) 被代理人或者代理人死亡;
(三) 代理人喪失民事行為能力;
(四) 指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
(五) 由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅。
二、訴訟時效 英國法律諺語：沒有到期的債務等于沒有債務
1.訴訟時效期間的效力：以勝訴權(quán)為中心
權(quán)利本身à起訴權(quán)à勝訴權(quán)
經(jīng)過訴訟時效，喪失的是勝訴權(quán)，因此訴訟時效過了可以起訴，不能裁定不與受理。
且訴訟時效的經(jīng)過是抗辯權(quán)，本應當由當事人援用，但我國民訴法規(guī)定了“法院查明”
查明確實經(jīng)過了訴訟時效，應當作出實體判決，駁回訴訟請求，而不是裁定駁回起訴
如果訴訟時效經(jīng)過，當事人之間的債仍然存在，債務人自愿履行的，債權(quán)人不構(gòu)成不當?shù)美?，如果債務人事后反悔，提起訴訟，法院應當作出實體判決，駁回訴訟請求，而不是裁定駁回起訴
訴訟時效確實已經(jīng)過了，但債務人不知道，給債權(quán)人寫了還款計劃書，視為債務人對訴訟利益的放棄，訴訟時效重新開始―――但并不是訴訟時效中斷。
2.適用范圍：
訴訟時效一般只適用于債權(quán)請求權(quán)和繼承法上的請求權(quán)
《民通意見》170.未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、管理的國家財產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時效期間的限制。
合同被確認無效是沒有訴訟時效限制的，但因為合同被宣告無效后的損害賠償請求權(quán)有訴訟時效的限制，從合同被宣告無效之日起算。
3.特征：強行性規(guī)定，當事人不得約定排除
4.有關計算規(guī)則
(1)起算：原則及幾個具體問題
原則：從當事人知道或應當知道自己的權(quán)利受到侵害之日起計算;
A、客觀要件，權(quán)利確實受到了侵害;
B、主觀要件，確實知道或者應當知道;
C、要知道自己什么樣的權(quán)利，受到了什么樣的損害;
D、要知道侵權(quán)人是誰;
如果債約定到期日的，訴訟時效從到期日起算。沒有約定到期日的，訴訟時效自債權(quán)人第一次主張權(quán)利，并從寬限期屆滿之日起算。起算日不計入在訴訟時效內(nèi)。
人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算;傷害當時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算;
國家機關及其工作人員的職務行為的侵權(quán)，從行為被確認違法之日起算。
分期付款買賣合同中，應按照相應的履行期限分別計算，而不是從最后的履行日前計算，但同一筆債務分次履行的，訴訟時效從最后一次的履行期限屆滿之日起算。
借條和欠條有區(qū)別：欠條只表明當事人之間有某種債，而借條表明當事人之間有借款之債
(2)長短：1年、2年、3年、4年、20年的歸類分析
【民法通則】第一百三十五條 【普通訴訟時效】
向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。
【民法通則】第一百三十六條 【特殊訴訟時效】
下列的訴訟時效期間為一年：
(一) 身體受到傷害要求賠償?shù)?------排除產(chǎn)品缺陷損害和環(huán)境污染損害
(二) 出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;------指違約責任，而非產(chǎn)品質(zhì)量法中的侵權(quán)責任
(三) 延付或者拒付租金的;――租賃合同、融資租賃合同
(四) 寄存財物被丟失或者損毀的。――保管合同、倉儲合同
【民法通則】第一百三十七條 【最長訴訟時效】
訴訟時效期間從知道或者應當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護。有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。
----對此有爭議，大多數(shù)意見認為20年是權(quán)利的最長保護期間而不是訴訟時效
【產(chǎn)品質(zhì)量法】第四十五條 【產(chǎn)品缺陷損害的訴訟時效】
因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當事人知道或者應當知道其權(quán)益受到損害時起計算。
因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失;但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。
【環(huán)境保護法】第四十二條 【環(huán)境污染損害的訴訟時效】
因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道受到污染損害時起計算。
【海商法】第二百六十五條 【油污環(huán)境損害的訴訟時效】
有關船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán)，時效期間為三年，自損害發(fā)生之日起計算;但是，在任何情況下時效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。
【合同法】第一百二十九條 【涉外合同爭議的訴訟時效】
因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。因其他合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限，依照有關法律的規(guī)定。
(3)中止：(暫停)
a.事由
b.計算規(guī)則
【民法通則】第一百三十九條 【時效中止】
在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算(繼續(xù)計算剩余時間)。
《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
172.在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的，可以認定為因其他障礙不能行使請求權(quán)，適用訴訟時效中止。
(4)中斷：(重計)
a.事由的分類及具體規(guī)則
b.效力
【民法通則】 第一百四十條 【時效中斷】
訴訟時效因提起訴訟(這里指廣義的起訴)、當事人一方提出要求(指起訴外的其他請求)或者同意履行義務(認諾：同意償還，請求延期，提供新?lián)＃Ц独⒒蜃饨?而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。
廣義的起訴：(包括狹義的起訴和向準司法機關請求保護自己權(quán)利，如申請仲裁，行政申訴，申請人民委員會調(diào)解，信訪，申請支付令，申請執(zhí)行、申請破產(chǎn)等)
狹義的起訴：(包括提起訴訟，反訴，獨立第三人參加訴訟等)
起訴但不能中斷時效的情形：不與受理、裁定駁回起訴;自愿撤訴的(不包括視為撤訴的情況)―――對于自愿撤訴能否引起訴訟時效中斷有爭議，通說是不能引起中斷。
如果債務已經(jīng)超過訴訟時效，但債務人同意履行，視為債務人對訴訟利益的放棄
《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》
173.訴訟時效因權(quán)利人主張權(quán)利或者義務人同意履行而中斷后，權(quán)利人在新的訴訟時效期間內(nèi)，再次主張權(quán)利或者義務人再次同意履行義務的，可以認定為訴訟時效再次中斷。
權(quán)利人向債務保證人、債務人的代理人或者財產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認定訴訟時效中斷。
174.權(quán)利人向人民調(diào)解委員會或者有關單位提出保護民事權(quán)利的請求，從提出請求時起，訴訟時效中斷。經(jīng)調(diào)處達不成協(xié)議的，訴訟時效期間即重新起算;如調(diào)處達成協(xié)議，義務人未按協(xié)議所定期限履行義務的，訴訟時效期間應從期限屆滿時重新起算。
(5)延長：
只適用于20年的最長時效(最長保護期)，人民法院可以延長
5.訴訟時效與除斥期間的區(qū)別
除斥期間主要適用于形成權(quán)、也適用于個別的債權(quán)請求權(quán)(①保證期間;②合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)的業(yè)主，在企業(yè)清算后承擔5年的清償責任)
除斥期間的起算：統(tǒng)一從行為成立之日起(特殊的從知道或應當知道撤消事由之日)
除斥期間不得中止、中斷、延長;除斥期間一旦經(jīng)過，喪失權(quán)利本身，而不是勝訴權(quán)
例子：2000年2月1日從商場買進口鉆石戒指，2000年2月9日發(fā)現(xiàn)是人造鉆石戒指，期間購買者每天找商場交涉未果，2001年3月15日向法院起訴。―――撤銷權(quán)的1年除斥期間已過，但要求商場承擔違約的1年訴訟時效未過(因交涉而中斷)
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