第十章 刑罰的裁量

　　第一節(jié) 量刑概述

　　一、量刑概念：是審判機關(guān)在查明犯罪事實、認(rèn)定犯罪性質(zhì)的基礎(chǔ)上，依法對犯罪人裁量刑罰的審判活動。特點：1、主體是審判機關(guān)；2、基礎(chǔ)是查明犯罪事實、認(rèn)定犯罪性質(zhì)；3、內(nèi)容是裁量刑罰；4、是一種刑事審判活動。

　　二、量刑原則：1、以犯罪事實為根據(jù)：認(rèn)真杳清犯罪事實；準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪性質(zhì)；全面掌握犯罪情節(jié)；綜合評價犯罪的社會危害程度。2、以刑事法律為難繩：必須依照刑事法律關(guān)于各種刑罰方法的適用權(quán)限與適用條件的規(guī)定裁量刑罰；必須依照刑法關(guān)于刑罰裁量制度的規(guī)定裁量刑罰；必須依照刑法關(guān)于各種量刑情節(jié)的適用原則裁量刑罰；必須依照刑法分則規(guī)定的法定刑裁量刑罰。

　　第二節(jié) 量刑情節(jié)

　　一、量刑情節(jié)的概念：是指在某種行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的前提下，人民法院對犯罪人裁量刑罰時應(yīng)當(dāng)考慮的，椐以決定量刑輕重或者免除刑罰的各種情況。特點：1、必須是在某種行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪的前提下，于量刑時考慮的情況；2、是反映犯罪的社會危害程度以及行為人的人身危險程度，從而影響刑罰輕重的各種情況；3、是選擇法定刑與決定宣告刑的依據(jù)。

　　二、量刑情節(jié)的分類：1、量刑情節(jié)的分類概述：法定酌定；應(yīng)當(dāng)(從寬從重)可以(從寬，沒有從重)；從寬從嚴(yán)；案中情節(jié)案外情節(jié)；單功情節(jié)多功能情節(jié)。2、法定量刑情節(jié)：分為十一種：具體見書第73頁。3、酌定量刑情節(jié)：手段；時空及環(huán)境；對象；危害結(jié)果；動機；態(tài)度；一貫表現(xiàn)；前科(指依法受過刑事處罰的事實)。

　　三、累犯：是指被判處一定刑罰的犯罪人，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的情況。1、一般累犯：被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪除外。特點：都是故意犯罪；都是有期以上的刑罰；5年內(nèi)(是主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑)。

　　2、特殊累犯：危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處。特點：都是危害國家安全的犯罪；不論刑罰與時間長短。但免除不算。 3、對累犯的處罰：應(yīng)當(dāng)從重處罰

　　四、自首：1、一般自首：指犯罪以后自動投案，如實供已的罪行的行為。條件：(一)自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。

　　犯罪嫌疑人向其所在單位、城鄉(xiāng)基層組織或者其他有關(guān)負(fù)責(zé)人員投案的；犯罪嫌疑人因病、傷或者為了減輕犯罪后果，委托他人先代為投案，或者先以信電投案的；罪行尚未被司法機關(guān)發(fā)覺，僅因形跡可疑，被有關(guān)組織或者司法機關(guān)盤問、教育后，主動交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，主動投案的；經(jīng)查實確已準(zhǔn)備去投案，或者正在投案途中，被公安機關(guān)捕獲的，應(yīng)當(dāng)視為自動投案。

　　并非出于犯罪嫌疑人主動，而是經(jīng)親友規(guī)勸、陪同投案的；公安機關(guān)通知犯罪嫌疑人的親友，或者親友主動報案后，將犯罪嫌疑人送去投案的，也應(yīng)當(dāng)視為自動投案。

　　犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的，不能認(rèn)定為自首。

　　(二)如實供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實交代自己的主要犯罪事實。

　　犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的，只對如實供述部分犯罪的行為，認(rèn)定為自首。

　　共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實，才能認(rèn)定為自首。

　　犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的，不能認(rèn)定為自首；但在一審判決前又能如實供述的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。 2、特殊自首：被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的。同種罪行的，可以酌情從輕處罰；如實供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。對于行政拘留期的未掌握的本人期他罪行可以視為特別自首。

　　3、自首與坦白的區(qū)別：坦白是指犯罪人被動歸案后，如實交代自已被指控的犯罪事實的行為。相同點：都實施了犯罪行為；都是歸案后如實交代自已的犯罪事實；都是從圣歌處罰的情節(jié)。區(qū)別：一般自首與坦白：坦白是被動歸案。特別自首與坦白：罪行是否已被司法機關(guān)掌握不同。自首是法定從寬情節(jié)。坦白是酌定從寬情節(jié)。 4、 自首的法律后果：對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

　　五、立功：1、一般立功：犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)；具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。2、重大立功：犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人重大犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯)；對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)等表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有重大立功表現(xiàn)。

　　前款所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標(biāo)準(zhǔn)，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形。3、處罰：有立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

　　犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

　　第三節(jié) 量刑制度

　　一、從重、從輕、減輕與免除處罰制度：1、從重與從輕處罰制度：必須是在法定刑的限定內(nèi)判處刑罰；不是以中間線為準(zhǔn)而是以一般情況下所應(yīng)判處的刑罰為準(zhǔn)。 2、 減輕處罰：是低于法定刑判處刑罰。有二種：一是法定情節(jié)；二是特殊情況。 3、免除處罰：宣告有罪不判處刑罰。對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，但是可以根據(jù)案件的不同情況，予以訓(xùn)誡或者責(zé)令具結(jié)悔過、賠禮道歉、賠償損失，或者由主管部門予以行政處罰或者行政處分。

　　二、數(shù)罪并罰制度：(一)數(shù)罪并罰的概念：是指人民法院對一人犯數(shù)罪分別定罪量刑，并根據(jù)法定原則與方法，決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。特點：1、一人犯數(shù)罪；2、數(shù)罪發(fā)生在法定期間；3、對數(shù)罪分別定罪量刑后，根據(jù)法定原則與方法，決定執(zhí)行的刑罰。(二)數(shù)罪并罰的原則適用：1、對判處死刑和無期徒刑的采用吸收原則；2、對判處有期徒刑、拘役、管制的采用限制加重；3、判處附加刑的，并科。罰金合并執(zhí)行。(三)數(shù)罪并罰的不同情況：1、判決宣告以前一人犯數(shù)罪的：同種數(shù)罪一般不并罰，而以一罪論處。2、刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的：先并后減。二審法院發(fā)現(xiàn)的應(yīng)當(dāng)撤銷原則判發(fā)回重審。3、刑罰執(zhí)行完畢以前雙犯新罪的：先減后并。

　　三、緩刑制度：1、緩刑的概念：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用暫緩執(zhí)行刑罰確實不致再危害社會的，就規(guī)定一定的考驗期，暫緩執(zhí)行。如果在期內(nèi)遵守一定條件，原判刑罰就不再執(zhí)行的一項制度。有條件地不執(zhí)行原判刑罰。分為一般緩刑和戰(zhàn)時緩刑。 2、刑緩刑的適用條件：對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子；根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的；累犯不適用緩刑。 3、緩刑的考驗期限與考察：拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。

　　有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

　　緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。不能折抵。 4、緩刑考驗期滿與撤銷：1、期滿：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)沒有犯新罪或者沒有發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的；沒有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑。2、撤銷：第七十七條被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，對新犯的罪或者新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前罪和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。

　　被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內(nèi)，違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰。 3、應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定：第七十五條 被宣告緩刑的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

　　(一)遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；(守法)

　　(二)按照考察機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況；(報告)

　　(三)遵守考察機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；(會客)

　　(四)離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)考察機關(guān)批準(zhǔn)。(出行)