第一節(jié) 買賣合同

　　一、買賣合同的概念與特征

　　(一)買賣合同的概念

　　買賣合同，是指出賣人交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。買賣合同的主體是出賣人和買受人。交付買賣標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)的一方為出賣人，也就是賣方，受領(lǐng)買賣標(biāo)的物并支付價(jià)金的一方是買受人，也就是買方。

　　(二)買賣合同的特征

　　1.買賣合同是有名合同。買賣合同是合同法分則中明確規(guī)定的合同，因而屬于有名合同。而且，在各國(guó)合同法中，買賣合同都是最基本的有名合同。

　　2.買賣合同是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同。買賣合同的賣方要轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)于買方。賣方不僅要將標(biāo)的物交付給買方，而且要將標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買方。轉(zhuǎn)移所有權(quán)，這使買賣合同與一方也要“交付”標(biāo)的物但不移轉(zhuǎn)所有權(quán)的其他合同(如租賃合同、借用合同、保管合同等)區(qū)分開來。同時(shí)，買賣合同是買方應(yīng)支付價(jià)款的合同，賣方將取得價(jià)金的所有權(quán)。這又使買賣合同與其他轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同，如互易合同、贈(zèng)與合同等區(qū)別開來。

　　3.買賣合同是雙務(wù)合同。買賣合同的雙方當(dāng)事人在享有合同權(quán)利的同時(shí)，都負(fù)擔(dān)相應(yīng)的合同義務(wù)。其中，出賣人負(fù)有交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人的義務(wù)，買受人負(fù)有向出賣人支付價(jià)款的義務(wù)。因此，買賣合同是典型的雙務(wù)合同。

　　4.買賣合同是有償合同。買賣合同中，出賣人的給付(即交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移其所有權(quán)于買受人)與買受人的給付(支付價(jià)款)互為對(duì)價(jià)，因此買賣合同是典型的有償合同。所以，任何買賣合同的當(dāng)事人從對(duì)方獲得利益，須支付相應(yīng)的代價(jià)。

　　5.買賣合同是諾成合同。除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，買賣合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致之時(shí)起成立，而不以標(biāo)的物的交付或合同義務(wù)的履行作為合同的成立要件。因此，買賣合同為諾成合同。

　　6.買賣合同為不要式合同。除非法律或行政法規(guī)另有規(guī)定，買賣合同并不需要采用特定的形式。因此，買賣合同為不要式合同。

　　二、出賣人與買受人的主要義務(wù)

　　(一)出賣人的主要義務(wù)

　　1.交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人

　　出賣人應(yīng)當(dāng)向買受人交付標(biāo)的物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)，這是出賣人和主合同義務(wù)、基本義務(wù)，這在各國(guó)或者地區(qū)的民法中都是一致的。該項(xiàng)義務(wù)由兩方面的內(nèi)容組成：其一為交付標(biāo)的物;其二為轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人。

　　2.交付有關(guān)單證和資料

　　出賣人應(yīng)當(dāng)交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證。提取標(biāo)的物的單證，主要是提單、倉(cāng)單，是對(duì)標(biāo)的物占有權(quán)利的體現(xiàn)，可以由出賣人交付給買受人作為擬制交付以代替實(shí)際交付。對(duì)于這些單證和資料，如果買賣合同中明確約定了出賣人交付的義務(wù)或者是按照交易的習(xí)慣，出賣人應(yīng)當(dāng)交付，則出賣人就有義務(wù)在履行交付標(biāo)的物的義務(wù)以外，向買受人交付這些單證和資料。該項(xiàng)義務(wù)系屬出賣人在買賣合同中所負(fù)擔(dān)的從合同義務(wù)，該項(xiàng)義務(wù)輔助主合同義務(wù)實(shí)現(xiàn)買受人的交易目的。對(duì)此，我國(guó)《合同法》第136條明確規(guī)定：“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。

　　3.質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)

　　如果出賣人交付的標(biāo)的物不符合其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)(存在質(zhì)量瑕疵)，按照《合同法》第155條的規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。這一責(zé)任的基礎(chǔ)是出賣人的質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)。質(zhì)量瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指出賣人應(yīng)當(dāng)保證其所交付的標(biāo)的物不存在質(zhì)量瑕疵。所謂質(zhì)量瑕疵，又稱為品質(zhì)瑕疵、物的瑕疵，是指標(biāo)的物的質(zhì)量沒有達(dá)到出賣人聲稱的標(biāo)準(zhǔn)，或者沒有達(dá)到法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，或者沒有達(dá)到一個(gè)誠(chéng)信善意的買受人所應(yīng)當(dāng)合理期待的標(biāo)準(zhǔn)。

　　4.權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)

　　出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指買賣合同的出賣人應(yīng)當(dāng)保證對(duì)標(biāo)的物享有合法的權(quán)利，第三人不會(huì)就該標(biāo)的物向買受人主張任何權(quán)利。買賣合同當(dāng)事人的根本目標(biāo)在于標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因此，出賣人必須保證其對(duì)標(biāo)的物享有合法的權(quán)利(比如所有權(quán)或處分權(quán))，這也是出賣人的一項(xiàng)基本的法定義務(wù)，即使當(dāng)事人未在合同中作此約定，出賣人也負(fù)有此項(xiàng)義務(wù)。

　　具體而言，出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)包括：(1)出賣人對(duì)出賣的標(biāo)的物享有合法的權(quán)利(所有權(quán)或者處分權(quán));(2)出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物上不存在他人可以主張的權(quán)利(如抵押權(quán)、租賃權(quán)等);(3)出賣人應(yīng)當(dāng)保證標(biāo)的物沒有侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

　　5.其他義務(wù)

　　除負(fù)擔(dān)前述主合同義務(wù)和從合同義務(wù)外，出賣人還應(yīng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣等，履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)以及相應(yīng)的不真正義務(wù)等法定義務(wù)。

　　(二)買受人的主要義務(wù)

　　1.支付價(jià)款

　　如前所述，買賣合同乃雙務(wù)、有償合同、買受人取得標(biāo)的物的所有權(quán)須以支付價(jià)款為代價(jià)。因此，支付貨款是買受人的主要義務(wù)。買受人支付價(jià)款應(yīng)按照合同約定的數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間為之。

　　2.受領(lǐng)標(biāo)的物

　　買受人有依照合同約定或者交易慣例受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)。這是前述協(xié)作履行原則的體現(xiàn)之一。對(duì)于出賣人不按合同約定條件交付標(biāo)的物的，例如多交付、提前交付、交付的標(biāo)的物有瑕疵等，買受人有權(quán)拒絕接受。

　　3.及時(shí)檢驗(yàn)出賣人交付的標(biāo)的物

　　檢驗(yàn)即檢查與驗(yàn)收。在收到標(biāo)的物后及時(shí)進(jìn)行檢驗(yàn)，既是買方的一項(xiàng)權(quán)利，也是買方的一項(xiàng)義務(wù)。檢驗(yàn)是分清責(zé)任，進(jìn)行索賠、理賠的重要依據(jù)。所以，《合同法》特設(shè)第157條規(guī)定檢驗(yàn)事項(xiàng)。買受人之檢驗(yàn)義務(wù)，當(dāng)及時(shí)履行，以盡快地確定標(biāo)的物的質(zhì)量和數(shù)量狀況，明確責(zé)任，及時(shí)解決糾紛，有利于加速商品的流轉(zhuǎn)。否則，就使合同當(dāng)事人之間的法律關(guān)系長(zhǎng)期處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，不利于保護(hù)健康正常的交易秩序。

　　4.暫時(shí)保管及應(yīng)急處置拒絕受領(lǐng)的標(biāo)的物

　　在特定情況下，買受人對(duì)于出賣人所交付的標(biāo)的物，雖可作出拒絕接受的意思表示，但有暫時(shí)保管并應(yīng)急處置標(biāo)的物的義務(wù)。這一點(diǎn)各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的立法一般都有規(guī)定。

　　5.其他義務(wù)

　　同樣，買受人除負(fù)擔(dān)前述義務(wù)外，也應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣等、履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)和其他義務(wù)。

　　三、標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的規(guī)則

　　買賣合同以轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)為目的，因此出賣人負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)歸買受人的義務(wù)。為保證出賣人能轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸買受人，出賣人出賣的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分;法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定(《合同法》第132條)。

　　依《合同法》第133條的規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。所以，在一般情形下，交付標(biāo)的物即可轉(zhuǎn)移物的所有權(quán)。但對(duì)于法律有特別規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，因其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移須辦理特別的手續(xù)，出賣人應(yīng)依約定協(xié)助買受人辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移的登記等有關(guān)的過戶手續(xù)，并交付相關(guān)的產(chǎn)權(quán)證明給買受人。《合同法》第134條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人?！币虼?，若當(dāng)事人有此約定，則雖交付標(biāo)的物也不轉(zhuǎn)移所有權(quán)?！逗贤ā返?37條規(guī)定：“出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人?！币虼?，在買賣的標(biāo)的物為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的載體時(shí)，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，出賣人僅負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)，而不負(fù)有轉(zhuǎn)移知識(shí)產(chǎn)權(quán)的義務(wù)，買受人也不能取得標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

　　為保障買受人取得所有權(quán)，出賣人應(yīng)擔(dān)保其出賣的標(biāo)的物的所有權(quán)完全轉(zhuǎn)移于買受人，第三人不能對(duì)標(biāo)的物主張任何權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，出賣人就交付的標(biāo)的物負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)(《合同法》第150條)，這就是出賣人的權(quán)利瑕疵擔(dān)保，又稱為追奪擔(dān)保。出賣人違反此義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任的構(gòu)成須具備以下條件：(1)須權(quán)利瑕疵于買賣合同成立時(shí)存在。所謂存在權(quán)利瑕疵，是指第三人對(duì)標(biāo)的物有合法的權(quán)利主張。若權(quán)利瑕疵發(fā)生于合同成立之后，則不成立瑕疵擔(dān)保責(zé)任，而僅發(fā)生出賣人的債務(wù)不履行的違約責(zé)任。(2)須買受人不知有權(quán)利瑕疵的存在。若買受人于訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利，則出賣人不負(fù)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任(《合同法》第151條)。(3)須于標(biāo)的物交付時(shí)權(quán)利瑕疵仍未消除。若于標(biāo)的物交付時(shí)權(quán)利瑕疵已消除，買受人可以取得標(biāo)的物的完全所有權(quán)，則不成立出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

　　除法律另有規(guī)定外，出賣人交付的標(biāo)的物上有權(quán)利瑕疵，不能完全轉(zhuǎn)移所有權(quán)于買受人的，買受人有權(quán)要求減少價(jià)款或者解除合同。在買受人未支付價(jià)款時(shí)，其有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，買受人有權(quán)中止支付相應(yīng)的價(jià)款，除非出賣人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保(《合同法》第152條)。四、標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)則

　　買賣合同中標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)是指買賣合同的標(biāo)的物由于不可歸責(zé)于買賣合同雙方當(dāng)事人的事由毀損、滅失所造成的損失。風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，就是該損失應(yīng)由誰(shuí)來承擔(dān)。

　　《合同法》第142條規(guī)定：

　　“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！边@一規(guī)定所確立的標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的一般規(guī)則與《合同法》第133條關(guān)于標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的一般規(guī)則，即“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”相一致(當(dāng)然，合同法也確立了一些例外規(guī)則)?？梢?，合同法就標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移，尤其是動(dòng)產(chǎn)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移，在當(dāng)事人沒有特別約定的情況下既與標(biāo)的物的交付，又與標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移相一致?！逗贤ā返?42條所謂法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定主要包括兩種情況：一是在交付前標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)即由買受人負(fù)擔(dān);二是交付后的一段時(shí)間內(nèi)標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)仍由出賣人負(fù)擔(dān)。

　　在具體應(yīng)用風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的交付主義規(guī)則時(shí)，應(yīng)注意以下特殊規(guī)則：

　　1.出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)(《合同法》第144條)。

　　2.當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)(《合同法》第145條)。

　　3.出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移(《合同法》第147條)。這表明在所有權(quán)保留買賣中，盡管出賣人將標(biāo)的物交付于買受人后，仍通過約定保留有關(guān)該標(biāo)的物的單證和資料，以保留該標(biāo)的物所有權(quán)的，該標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人負(fù)擔(dān)。

　　4.因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)(《合同法》第143條)。

　　5.出賣人按照約定或者法律的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)(《合同法》第146條)。

　　6.因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)(《合同法》第148條)。

　　7.標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利(《合同法》第149條)。

　　8.不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移需辦理過戶登記手續(xù)，但通常情形下，出賣人將不動(dòng)產(chǎn)交付于買受人，該不動(dòng)產(chǎn)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)即應(yīng)由買受人負(fù)擔(dān)。

　　第二節(jié) 贈(zèng)與合同

　　一、贈(zèng)與合同的概念與特征

　　(一)贈(zèng)與合同的概念

　　依據(jù)《合同法》第185條的規(guī)定，贈(zèng)與合同是指贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。與買賣、互易等合同一樣，贈(zèng)與合同也屬于轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同。在贈(zèng)與合同中，轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的一方為贈(zèng)與人，接受財(cái)產(chǎn)的一方為受贈(zèng)人。對(duì)于贈(zèng)與人而言，其可以是自然人，也可以是法人，國(guó)家在一定情形下也能夠成為贈(zèng)與人，不過，自然人作為贈(zèng)與人時(shí)應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力，無(wú)民事行為能力人和限制民事行為能力人一般不能成為贈(zèng)與人。就贈(zèng)與合同的標(biāo)的物而言，贈(zèng)與物并不僅限于有體物所有權(quán)，土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等無(wú)體物以及將來物都可以成為贈(zèng)與合同的標(biāo)的物。

　　(二)贈(zèng)與合同的特征

　　1.贈(zèng)與合同為單務(wù)、無(wú)償合同

　　贈(zèng)與合同是典型的單務(wù)、無(wú)償合同。在贈(zèng)與合同中，僅贈(zèng)與人一方負(fù)有將其財(cái)產(chǎn)交付給受贈(zèng)人的義務(wù)，而受贈(zèng)人則不負(fù)有任何義務(wù)，這就是說，受贈(zèng)人取得贈(zèng)與物并不需要再支付相應(yīng)的對(duì)價(jià)，因此，贈(zèng)與合同不但是單務(wù)合同，而且是無(wú)償合同?！逗贤ā返?90條規(guī)定，“贈(zèng)與可以附義務(wù)。贈(zèng)與附義務(wù)的，受贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)”。該條所確立的制度即為附義務(wù)贈(zèng)與。雖然在此種贈(zèng)與中，受贈(zèng)人要履行一定的負(fù)擔(dān)，從而與受贈(zèng)人不履行任何義務(wù)的一般贈(zèng)與合同存在著一定差別，但是由于受贈(zèng)人所履行的義務(wù)與贈(zèng)與人所承擔(dān)的義務(wù)不具有對(duì)價(jià)關(guān)系，因此即便是附義務(wù)的贈(zèng)與，也仍然屬于單務(wù)合同。

　　2.贈(zèng)與合同為諾成合同

　　贈(zèng)與合同到底是諾成合同還是要物合同?對(duì)此問題，在理論上一直存在著爭(zhēng)議。雖然《民法通則》對(duì)贈(zèng)與合同并未做出確認(rèn)，但最高人民法院頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見》第128條規(guī)定，“公民之間贈(zèng)與關(guān)系的成立，以贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的交付為準(zhǔn)。贈(zèng)與房屋，如根據(jù)書面贈(zèng)與合同辦理過戶手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈(zèng)與關(guān)系成立;未辦理過戶手續(xù)，但贈(zèng)與人根據(jù)書面贈(zèng)與合同已將產(chǎn)權(quán)證交與受贈(zèng)人，受贈(zèng)人根據(jù)贈(zèng)與合同占有、使用該房屋的，可以認(rèn)定贈(zèng)與有效，但應(yīng)令其補(bǔ)辦過戶手續(xù)”。由該規(guī)定不難推知，公民之間的贈(zèng)與合同為實(shí)踐合同，但該規(guī)定未涉及到其他民事主體間贈(zèng)與合同的性質(zhì)，因此，其他民事主體之間的贈(zèng)與合同到底是何種性質(zhì)的合同未臻明確。在合同制定過程中，作為理論上對(duì)贈(zèng)與合同性質(zhì)的認(rèn)識(shí)存在分歧的反映，數(shù)個(gè)草案有關(guān)贈(zèng)與合同性質(zhì)的規(guī)定一直變動(dòng)不居。最終的合同法文本，即我國(guó)現(xiàn)行合同法對(duì)贈(zèng)與合同的性質(zhì)也未作出明確規(guī)定。但是根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，特別是其第186條，我們認(rèn)為，我國(guó)合同法上的贈(zèng)與合同屬于諾成合同。

　　3.贈(zèng)與合同原則上為不要式合同，但在當(dāng)事人有特約以及不動(dòng)產(chǎn)贈(zèng)與中，贈(zèng)與合同為要式合同

　　在現(xiàn)代社會(huì)，民事合同以不要式為原則，但世界上諸多國(guó)家民法典或民事法律基于保護(hù)贈(zèng)與人的立場(chǎng)，例外的將贈(zèng)與規(guī)定為要式合同。我國(guó)《合同法》第10條為我國(guó)立法關(guān)于合同形式的一般規(guī)定，也確認(rèn)了合同的不要式性，而《合同法》第十一章并未對(duì)贈(zèng)與合同之形式作出特別規(guī)定，因此，一般而言，除贈(zèng)與人與受贈(zèng)人對(duì)合同形式有特別約定外，我國(guó)贈(zèng)與合同為不要式合同。不過，我們認(rèn)為，當(dāng)當(dāng)事人在贈(zèng)與合同中特別約定贈(zèng)與應(yīng)當(dāng)采用書面、公證等形式時(shí)，贈(zèng)與合同顯然應(yīng)為要式合同;此外，當(dāng)贈(zèng)與的標(biāo)的物為不動(dòng)產(chǎn)時(shí)，贈(zèng)與合同仍為要式合同。

　　二、贈(zèng)與人的主要義務(wù)

　　由于贈(zèng)與合同為單務(wù)合同，在贈(zèng)與合同生效以后，僅贈(zèng)與人一方負(fù)擔(dān)履行贈(zèng)與合同的義務(wù)。贈(zèng)與人主要具有以下兩項(xiàng)義務(wù)：

　　(一)移轉(zhuǎn)贈(zèng)與標(biāo)的物的權(quán)利

　　贈(zèng)與合同以使贈(zèng)與物的權(quán)利移歸受贈(zèng)人為目的，贈(zèng)與人的主要義務(wù)就是依照贈(zèng)與合同約定的期限、地點(diǎn)、方式等將贈(zèng)與物移轉(zhuǎn)給受贈(zèng)與人。當(dāng)贈(zèng)與人不依約履行移轉(zhuǎn)贈(zèng)與物的義務(wù)時(shí)，該贈(zèng)與人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，不過，由于贈(zèng)與合同屬于單務(wù)、無(wú)償合同，與具有對(duì)價(jià)關(guān)系的雙務(wù)合同不同，因此，贈(zèng)與人的責(zé)任應(yīng)有所減輕才算公平。綜觀世界各國(guó)，當(dāng)贈(zèng)與人未依約履行移轉(zhuǎn)贈(zèng)與物的義務(wù)時(shí)，均使贈(zèng)與人承擔(dān)較輕的責(zé)任。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法第409條規(guī)定，“……受贈(zèng)人得請(qǐng)求交付贈(zèng)與物或其價(jià)金。但不得請(qǐng)求利息或其他不履行之損害賠償”。我國(guó)《合同法》第188條規(guī)定，“……贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以要求交付”。該條僅僅規(guī)定于贈(zèng)與人不履行義務(wù)時(shí)，受贈(zèng)人享有請(qǐng)求交付的權(quán)利，而未規(guī)定受贈(zèng)人的其他權(quán)利，這就表明我國(guó)合同立法基于保護(hù)贈(zèng)與人的意旨同樣也減輕了贈(zèng)與人的責(zé)任。出于相同的理由，我國(guó)《合同法》第189條還規(guī)定，“因贈(zèng)與人故意或者重大過失致使贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任”，即贈(zèng)與人僅僅只是在具有故意或者重大過失時(shí)才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　(二)瑕疵擔(dān)保義務(wù)

　　在贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與人一般不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)，但是根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，在下列兩種情況下，贈(zèng)與人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

　　第一，在附義務(wù)的贈(zèng)與中，贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)有瑕疵的，贈(zèng)與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的違約責(zé)任。

　　第二，贈(zèng)與人故意不告知贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的瑕疵或者保證贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)無(wú)瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。故意不告知贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的瑕疵，是指贈(zèng)與人自合同訂立時(shí)起到合同履行時(shí)止知悉贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的瑕疵，但未告知不知情的受贈(zèng)人。保證贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)無(wú)瑕疵，是指保證贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)普通的無(wú)瑕疵狀態(tài)，而非保證其有某種品質(zhì)。在這兩種情況下，如果造成受贈(zèng)人的損失，贈(zèng)與人就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　三、贈(zèng)與合同撤銷的種類

　　贈(zèng)與合同的撤銷分有任意撤銷，法定撤銷以及法定解除三種。

　　(一)贈(zèng)與合同的任意撤銷

　　贈(zèng)與合同的任意撤銷是指在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，得由贈(zèng)與人依其意思任意撤銷贈(zèng)與合同。但對(duì)于具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不得任意撤銷。

　　(二)贈(zèng)與合同的法定撤銷

　　在贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后，贈(zèng)與人即喪失了任意撤銷贈(zèng)與合同的權(quán)利。但是如果出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形，贈(zèng)與人仍可享有撤銷贈(zèng)與合同的法定權(quán)利。根據(jù)《合同法》第192條的規(guī)定，受贈(zèng)人有下列情形之一的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與：(1)嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的近親屬;(2)對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行;(3)不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。贈(zèng)與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使。該期間為除斥期間，超過這一期間，贈(zèng)與人不得再行使撤銷權(quán)。

　　因受贈(zèng)人的違法行為致使贈(zèng)與人死亡或者喪失民事行為能力的，其繼承人或其法定代理人可以撤銷贈(zèng)與。贈(zèng)與人的繼承人或者法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使。這一期間同樣也是除斥期間。

　　撤銷權(quán)人撤銷贈(zèng)與的，可以向受贈(zèng)人要求返還贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)(《合同法》第194條)。

　　(三)贈(zèng)與合同的法定解除

　　贈(zèng)與人的經(jīng)濟(jì)狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者家庭生活的，可以解除贈(zèng)與合同，不再履行贈(zèng)與義務(wù)(《合同法》第195條)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈(zèng)與人就原已履行的贈(zèng)與，無(wú)權(quán)要求受贈(zèng)人返還。

　　第三節(jié) 租賃合同

　　一、租賃合同的概念與特征

　　(一)租賃合同的概念

　　租賃合同是指出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。在租賃合同中，提供租賃物的一方為出租人，使用租賃物的一方為承租人，而租金則是承租人使用租賃物的對(duì)價(jià)。租賃物一般應(yīng)為非消耗物、有體物，對(duì)無(wú)體物使用權(quán)的取得不適用租賃合同的規(guī)定。

　　租賃合同有著非常悠久的發(fā)展史。在羅馬法上，租賃的內(nèi)涵要比現(xiàn)在廣得多，它是指當(dāng)事人約定，或者由一方提供物給對(duì)方使用、收益，或者為對(duì)方提供勞務(wù)，或者為對(duì)方完成一定工作，由對(duì)方提供報(bào)酬的契約。羅馬法根據(jù)給付內(nèi)容的不同，將租賃分為物件租賃、勞務(wù)租賃和勞務(wù)成果租賃，這也就是現(xiàn)代民法中的租賃、雇傭和承攬。羅馬法的這一規(guī)定基本上為后世的《法國(guó)民法典》所沿襲，《法國(guó)民法典》對(duì)租賃的規(guī)定在體例上基本上與羅馬法相同，該法典在“取得財(cái)產(chǎn)的各種方法”一編中所規(guī)定的租賃契約，就包括了一般規(guī)定、物的租賃、勞動(dòng)力及技藝的雇傭和牲畜的租養(yǎng)等內(nèi)容。對(duì)于這種體例，《德國(guó)民法典》則有所變更，它將物的租賃與勞務(wù)合同、承攬合同加以區(qū)分，使之各自成為獨(dú)立的制度。

　　(二)租賃合同的特征

　　根據(jù)我國(guó)合同法的規(guī)定，租賃合同具有以下法律特征：

　　第一，租賃合同是雙務(wù)、有償、諾成合同。租賃合同于當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立，并不以標(biāo)的物的實(shí)際交付為合同的成立或生效要件。在租賃合同中，出租人負(fù)有交付租賃物的義務(wù)，承租人有支付租金的義務(wù)，雙方的權(quán)利義務(wù)互為對(duì)價(jià)。租賃合同的成立以雙方當(dāng)事人的意思表示一致為準(zhǔn)，并不要求書面形式，故租賃合同為諾成合同，但《合同法》第215條又規(guī)定，“租賃期限六個(gè)月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃”。此條應(yīng)認(rèn)定為法律的倡導(dǎo)性規(guī)定，而不應(yīng)看作是法律對(duì)租賃合同的書面形式所作的強(qiáng)行性規(guī)定，因?yàn)樵摋l至少可以推知：(1)租期不滿六個(gè)月的租賃合同，無(wú)須采納書面形式;(2)不定期租賃，無(wú)須采納書面形式。應(yīng)當(dāng)采納書面形式的租賃合同，沒有采納書面形式的，雙方就租賃期限也無(wú)爭(zhēng)議的，租賃合同的效力不應(yīng)當(dāng)受到影響，若雙方就租賃期限發(fā)生爭(zhēng)議，則視為不定期租賃。

　　第二，租賃合同是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)、收益權(quán)的合同。租賃合同是以承租人取得租賃物的使用、收益為目的，由于租賃合同發(fā)生移轉(zhuǎn)的是物的使用、收益權(quán)，而不發(fā)生物的所有權(quán)的.移轉(zhuǎn)，因此，承租人對(duì)物只享有使用、收益權(quán)，而不享有處分權(quán)，承租人破產(chǎn)時(shí)租賃物也不能列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中，這是租賃與消費(fèi)借貸的重要區(qū)別。

　　第三，租賃合同具有臨時(shí)性。租賃合同是出租人臨時(shí)將其財(cái)產(chǎn)的使用、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓給承租人的合同，具有臨時(shí)性的特征，不適用于對(duì)財(cái)產(chǎn)為永久性使用的情形?！逗贤ā返?14條明確規(guī)定了租賃合同的臨時(shí)性：“租賃合同最長(zhǎng)不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無(wú)效?！薄白赓U期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年?！?/p>

　　第四，租賃合同中承租人為取得租賃物的使用、收益權(quán)必須支付租金。在租賃合同中，承租人取得租賃物的使用、收益權(quán)，必須以支付租金為對(duì)價(jià)，這也是租賃合同與借用合同的根本區(qū)別之所在，在借用合同中，借用人也是以取得標(biāo)的物的使用、收益權(quán)為目的，但借用人一方的使用為無(wú)償使用，無(wú)須支付對(duì)價(jià)?？梢赃@樣說，借用合同會(huì)因有償而變?yōu)樽赓U，租賃合同也會(huì)因無(wú)償而轉(zhuǎn)變?yōu)榻栌?。租金一般為金錢上的支付，但也可以為實(shí)物，法律對(duì)此并’無(wú)限制。

　　二、出租人與承租人的主要義務(wù)

　　(一)出租人的主要義務(wù)

　　1.交付租賃物并保持租賃物符合約定用途的義務(wù)

　　《合同法》第216條規(guī)定，“出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期間保持租賃的符合約定的用途?！贝藯l是法律關(guān)于出租人交付租賃物并在租賃期間內(nèi)保持租賃物符合約定用途的義務(wù)的明文規(guī)定，它包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：第一，依照合同交付租賃物的義務(wù);第二，出租人所交付的租賃物應(yīng)當(dāng)符合合同約定的使用收益目的。

　　作為有償合同的一種，一般認(rèn)為租賃合同可以準(zhǔn)用買賣合同關(guān)于瑕疵擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定。與出賣人所負(fù)擔(dān)的瑕疵擔(dān)保義務(wù)相同，出租人的瑕疵擔(dān)保同樣包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)和權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

　　2.維修租賃物的義務(wù)

　　出租人對(duì)租賃物的瑕疵負(fù)有擔(dān)保義務(wù)，其有義務(wù)使租賃物在租賃期間保持符合良好用途。因此，在租賃物出現(xiàn)不符合用途或者妨礙承租人正常使用的情形時(shí)，承租人對(duì)租賃物負(fù)有維修的義務(wù)?！逗贤ā返?20條和第221條就是對(duì)出租人維修租賃物義務(wù)的明文規(guī)定，也租人該義務(wù)的構(gòu)成一般包括以下幾項(xiàng)要件：第一，租賃物有維修的必要;第二，租賃物有修繕的可能;第三，承租人在租賃期間內(nèi)將修復(fù)事宜通知出租人。

　　(二)承租人的主要義務(wù)

　　1.支付租金的義務(wù)

　　《合同法》第226條規(guī)定了承租人的租金交付義務(wù)，租金是承租人使用租賃物的對(duì)價(jià)，因此，支付租金就成了承租人的主要義務(wù)。

　　2.不得隨意轉(zhuǎn)租的義務(wù)

　　《合同法》第224條規(guī)定了承租人不得隨意轉(zhuǎn)租的義務(wù)。該條第一項(xiàng)規(guī)定，“承租人經(jīng)出租人同意，可以將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人。承租人轉(zhuǎn)租的，承租人與出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，第三人對(duì)租賃物造成損失的，承租人應(yīng)當(dāng)賠償損失?！钡诙?xiàng)規(guī)定，“承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同”。

　　3.妥善保管租賃物的義務(wù)

　　承租人在租賃期間占有租賃物，應(yīng)當(dāng)盡善良注意的義務(wù)保管租賃物;租賃物有收益能力的，承租人須按照合同規(guī)定的方法或通常規(guī)則保管好租賃物。承租人未履行該義務(wù)造成租賃物毀損滅失的，以致于影響到租賃物正常使用、收益或返還租賃物的，根據(jù)《合同法》第222條的規(guī)定，承租人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

　　4.返還租賃物的義務(wù)

　　《合同法》第235條規(guī)定，“租賃期間屆滿，承租人應(yīng)該返還租賃物。返還的租賃物應(yīng)當(dāng)符合按照約定或者租賃物的性質(zhì)使用后的狀態(tài)?！贝藯l即為承租人的返還租賃物的義務(wù)的規(guī)定。

　　第四節(jié) 承攬合同

　　一、承攬合同的概念與特征

　　(一)承攬合同的概念

　　承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，由定作人給付報(bào)酬的合同。按要求完成工作、交付工作成果并收取酬金的一方是承攬人;提出工作要求、按約定接受工作成果并給付酬金的一方是定作人。作為合同標(biāo)的物的工作成果，則依各種不同承攬合同的特征，分別為加工物、復(fù)制物、修理物等。

　　(二)承攬合同的特征

　　承攬合同具有以下法律特征：

　　1.承攬合同以一定工作的完成為目的。承攬人須依照定作人的要求完成一定的工作，定作人訂立合同的目的是取得承攬人完成的一定工作成果。承攬人為了完成工作成果須付出勞動(dòng)，但定作人所需要的并非是承攬人完成工作的過程，而是承攬人完成的工作成果。此點(diǎn)與直接以勞務(wù)為目的的合同(如運(yùn)輸合同)有本質(zhì)區(qū)別。因此，承攬人完成工作的勞務(wù)只有體現(xiàn)在其完成的工作成果中，只有與工作成果相合，才能滿足定作人的需要，如承攬人雖付出勞務(wù)但無(wú)工作成果，則無(wú)權(quán)請(qǐng)求定作人給付報(bào)酬。

　　2.承攬合同的標(biāo)的物具有特定性。承攬合同的標(biāo)的物是承攬人完成并交付的工作成果，這既可以是體力勞動(dòng)成果，也可以是腦力勞動(dòng)成果;既可以是物，也可以是其他財(cái)產(chǎn)。在承攬合同中，定作人對(duì)承攬標(biāo)的的材料、種類、規(guī)格、質(zhì)量等都有特定要求，承攬人必須按照定作人的特定要求完成工作成果。由此決定了承攬人所完成的工作成果不是一般的或普通的工作成果，而是具有特定性的工作成果，該成果不具有面向社會(huì)的屬性，市場(chǎng)上無(wú)法買到或無(wú)法在期內(nèi)買到，只能由承攬人依定作人的要求通過自己的與眾不同的勞動(dòng)技能來完成。

　　3.承攬人完成工作的獨(dú)立性。承攬合同的定作人需要的是具有特定性的標(biāo)的物，因此定作人必定是根據(jù)設(shè)備狀況、技術(shù)水平、勞力等條件來選擇承攬人的，定作人注重的是特定承攬人的工作條件和技能。承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的人力、設(shè)備和技術(shù)力量等條件獨(dú)立地完成主要工作。將其承攬的主要工作轉(zhuǎn)移給第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。

　　4.承攬合同是諾成合同、不要式合同、有償合同、雙務(wù)合同。承攬合同自當(dāng)事人雙方意思表示一致即可成立生效，而不以當(dāng)事人一方的實(shí)際交付為合同成立生效要件，故為諾成合同。當(dāng)事人的意思表示不以采用書面形式或經(jīng)過公證為必要，故為不要式合同。承攬合同一經(jīng)成立，當(dāng)事人雙方均負(fù)有一定義務(wù)，且雙方的義務(wù)互為對(duì)價(jià)關(guān)系，故為雙務(wù)合同。承攬合同的定作人需為工作成果的取得支付報(bào)酬，任何一方從另一方取得利益均應(yīng)支付對(duì)價(jià)，故為有償合同。若當(dāng)事人一方為另一方完成一定工作，另一方接受該工作成果卻并不需給付報(bào)酬，則當(dāng)事人之間的關(guān)系不屬于承攬關(guān)系。

　　二、承攬人與定作人的主要義務(wù)

　　(一)承攬人的主要義務(wù)

　　依照承攬合同的定義，承攬人的主要義務(wù)可概括為按定作人要求完成一定的工作，但是基于承攬工作的復(fù)雜性，《合同法》規(guī)定了承攬人的一些具體義務(wù)，主要包括：

　　1.親自完成主要工作的義務(wù)。《合同法》第235條規(guī)定：“承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé);未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。”承攬的主要工作首先是指對(duì)定作物的技術(shù)有決定性作用的工作部分，一般來說是指工作技術(shù)要求高的部分;如果對(duì)其質(zhì)量在承攬工作中不起決定性作用，定作物為一般人均可完成的工作，那么“主要工作”是指數(shù)量上的大部分。由于定作人看重的是承攬人的設(shè)備和條件，而承攬工作的主要部分直接與承攬人的設(shè)備、技術(shù)、能力相關(guān)，所以法律規(guī)定這一部分工作應(yīng)當(dāng)由承攬人親自完成，承攬人將其承攬的主要工作交給第三人完成而未經(jīng)定作人同意的，定作人可以解除合同。至于主要工作以外的輔助工作，由于其對(duì)承攬人所需的工作成果影響不大，因此法律規(guī)定承攬人可將其交由第三人完成。

　　2.按約定提供材料或檢驗(yàn)、保管定作人所提供材料的義務(wù)。承攬合同雙方當(dāng)事人既可約定由承攬人提供材料，也可約定由定作人提供材料。依合同的約定的原材料來源不同，承攬人的義務(wù)也有所不同。

　　《合同法》第225條規(guī)定：“承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人檢驗(yàn)?！焙贤s定由承攬人提供原材料的，承攬人必須按照合同約定的數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格、品種選用材料，不得以次充好。對(duì)此，承攬人負(fù)有接受定作人檢驗(yàn)的義務(wù)。定作人對(duì)承攬人選用的材料質(zhì)量提出異議的，承攬人應(yīng)當(dāng)調(diào)換。由于承攬人隱瞞材料的缺陷或者使用不符合合同約定的原材料而使其交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。

　　《合同法》第256條規(guī)定，承攬人對(duì)定作人提供的材料應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)其不符合約定時(shí)應(yīng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或采取其他補(bǔ)救措施。承攬人在修理合同中不得更換不需要修理的零部件。承攬人對(duì)定作人提供的材料還負(fù)有妥善保管的義務(wù)，因其保管過失造成材料毀損滅失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在技術(shù)含量較高的承攬合同中，定作人除提供原料外還需要提供有關(guān)圖紙或提出技術(shù)要求以保證其定作的質(zhì)量，當(dāng)承攬人發(fā)現(xiàn)圖紙或技術(shù)要求不合理時(shí)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人，與其協(xié)商承攬工作的下一步進(jìn)行，避免給雙方造成不必要的損失。

　　3.接受定作人監(jiān)督檢驗(yàn)的義務(wù)。在承攬人工作期間，定作人有權(quán)對(duì)承攬人進(jìn)行的加工、制作、修理等工作情況進(jìn)行必要的監(jiān)督檢驗(yàn)，承攬人則應(yīng)當(dāng)接受定作人的監(jiān)督檢驗(yàn)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)地向定作人反映工作情況，不得故意隱瞞工作中存在的問題，并應(yīng)當(dāng)接受定作人對(duì)工作所作的指示，改進(jìn)自己的工作，以保證完成的工作成果滿足定作人的要求。但是定作人進(jìn)行監(jiān)督檢驗(yàn)時(shí)不得妨礙承攬人的正常工作。

　　4.交付成果的義務(wù)。定作人訂立承攬合同目的在于獲得其所需要的物品，因此承攬人應(yīng)按期將所完成的工作成果交付給定作人，同時(shí)，還需交付工作成果的附從物，例如必要的技術(shù)資料、有關(guān)的質(zhì)量證明、配件、特殊的維護(hù)工作等等。對(duì)于承攬人交付的工作成果，定作人有權(quán)檢驗(yàn)其是否符合合同約定的各項(xiàng)要求。承攬人交付工作成果時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照合同中約定的履行期限、履行地點(diǎn)和履行方式進(jìn)行。

　　5.工作成果的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。承攬人對(duì)工作成果的瑕疵擔(dān)保，是指承攬人必須保證他所交付的工作成果符合合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和要求，否則應(yīng)承擔(dān)一定的違約責(zé)任。承攬人所交付的標(biāo)的物如果在質(zhì)量、包裝、加工方法、實(shí)際效用等方面達(dá)不到合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，即可認(rèn)定該標(biāo)的物有瑕疵。為了證實(shí)承攬人交付的工作成果是否有瑕疵，定作人應(yīng)驗(yàn)收該工作成果。若屬于明顯瑕疵，驗(yàn)收當(dāng)時(shí)即發(fā)現(xiàn)，定作人即可要求承攬人負(fù)擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任;對(duì)短期內(nèi)檢驗(yàn)難以發(fā)現(xiàn)質(zhì)量缺陷的工作成果，應(yīng)當(dāng)由雙方當(dāng)事人約定保證期限，保證期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題，由承攬人負(fù)擔(dān)責(zé)任。定作人未在規(guī)定的期限內(nèi)就承攬人完成的工作成果主張瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，承攬人不再承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

　　6.保密的義務(wù)。按照《合同法》第266條的規(guī)定，定作人對(duì)承攬人工作提出保密要求的，承攬人對(duì)其所完成的工作有保密的義務(wù)。在工作完成之后，承攬人還應(yīng)將復(fù)制品及有關(guān)技術(shù)資料一并返還給定作人，不得留存，否則應(yīng)賠償定作人因被泄密而蒙受的損失。

　　(二)定作人的主要義務(wù)

　　1.按約定提供材料或檢驗(yàn)承攬人所提供材料的義務(wù)。合同約定由定作人提供材料的，定作人應(yīng)按合同規(guī)定的時(shí)間、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格提供材料;約定由定作人提供設(shè)計(jì)圖紙或者技術(shù)要求、技術(shù)資料的，定作人應(yīng)按合同約定提供上述用品。定作人提供的材料不符合約定、提供的設(shè)計(jì)圖紙有錯(cuò)誤或者提供的技術(shù)要求不合理的，在接到承攬人的通知后有及時(shí)答復(fù)的義務(wù)。定作人因怠于答復(fù)造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償承攬人的損失。若材料由承攬人提供，定作人也有檢驗(yàn)的義務(wù)，以減少將來工作成果瑕疵產(chǎn)生的可能。

　　2.協(xié)助的義務(wù)?！逗贤ā返?59條規(guī)定，承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。

　　3.受領(lǐng)承攬人所完成工作成果的義務(wù)。定作人的受領(lǐng)既包括定作人接受承攬人交付的工作成果，也包括在承攬人無(wú)須實(shí)際交付時(shí)定作人對(duì)承攬人所完成的工作成果的承認(rèn);既包括定作人接受承攬人交付的全部工作成果，也包括定作人接受承攬人交付的部分工作成果。定作人受領(lǐng)義務(wù)的履行，是以承攬人完成的工作成果符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)或條件為前提的，定作人在受領(lǐng)工作成果時(shí)應(yīng)當(dāng)依合同的約定進(jìn)行驗(yàn)收，若因承攬人完成的工作成果不符合合同的約定而定作人拒收的，則不是定作人受領(lǐng)義務(wù)的不履行。定作人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)工作成果的，承攬人可請(qǐng)求其賠償損失。定作人超過約定期限受領(lǐng)工作成果的，不僅須償還違約金和承攬人支付的保管、保養(yǎng)費(fèi)用，而且需承擔(dān)工作成果毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

　　4.支付報(bào)酬的義務(wù)。承攬人完成工作、交付工作成果的，定作人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的期限支付報(bào)酬。如果雙方在合同中沒能約定期限或者約定不明確，可以協(xié)議補(bǔ)充;雙方既不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，又不能通過合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定支付報(bào)酬的期限時(shí)，定作人應(yīng)于接受工作成果的同時(shí)支付報(bào)酬。完成的工作成果以部分交付的，承攬人部分交付工作成果時(shí)，定作人應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的部分報(bào)酬。如果承攬工作的成果無(wú)需交付，例如為定作人修理房屋、粉刷墻壁，則定作人應(yīng)于工作完成時(shí)支付報(bào)酬。如果承攬人交付的工作成果有瑕疵，定作人可以相應(yīng)減少報(bào)酬。

　　第五節(jié) 保管合同

　　一、保管合同的概念與特征

　　(一)保管合同的概念

　　保管合同，又稱寄托合同或寄存合同，是保管人保管寄托人交付的保管物并返還該物的合同。在保管合同中，將物品交付他人保管的一方為寄存人或寄托人;保管寄托人交付的物品的一方為保管人或受寄人;保管人保管的物品，為保管合同的標(biāo)的物，稱為保管物、寄存物或寄托物。德國(guó)民法、法國(guó)民法、瑞士債務(wù)法都認(rèn)為保管物以動(dòng)產(chǎn)為限;我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法、日本民法認(rèn)為不限于動(dòng)產(chǎn)，而且包括不動(dòng)產(chǎn)。我國(guó)合同法對(duì)保管物的范圍無(wú)規(guī)定，學(xué)者一般認(rèn)為應(yīng)包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)。

　　(二)保管合同的特征

　　1.保管合同為實(shí)踐合同

　　實(shí)踐合同，又稱要物合同，是雙方當(dāng)事人達(dá)成合意外，尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。因此，就實(shí)踐合同而言，其成立必須同時(shí)具備雙方合意及交付標(biāo)的物兩個(gè)要件。保管合同的成立，不僅須有當(dāng)事人雙方意思表示一致，而且須有寄托人將保管物交付保管人的行為，因此，保管合同為實(shí)踐合同，而非諾成合同。保管合同既為實(shí)踐合同，因此，寄托人將保管物交付給保管人之行為，以及保管人受領(lǐng)保管物之行為，是使合同成立之行為，而非履行合同義務(wù)之行為;當(dāng)寄托人不將保管物交付給保管人或者保管人對(duì)寄托人交來寄存之物不為接受，并不構(gòu)成違約行為，從而不必承擔(dān)違約責(zé)任，僅在給對(duì)方當(dāng)事人造成信賴?yán)鎿p失時(shí)承擔(dān)締約過失責(zé)任?！逗贤ā返?67條規(guī)定，保管合同自保管物交付時(shí)成立，但當(dāng)事人另有約定的除外。表明保管合同具有實(shí)踐性特征。但是依合同自由原則，合同當(dāng)事人有決定合同類型的自由，因此，如果繼承人與保管人特別約定保管合同自雙方當(dāng)事人達(dá)成合意之時(shí)成立的，保管合同為諾成合同。

　　2.保管合同原則上為無(wú)償合同

　　無(wú)償合同是一方履行合同義務(wù)向?qū)Ψ浇o付某種利益，對(duì)方取得該利益不須支付任何代價(jià)的合同。在我國(guó)，保管合同是社會(huì)成員相互提供幫助或服務(wù)部門為公民提供服務(wù)的一種形式，也應(yīng)以無(wú)償為原則。因此，從原則上講，保管人為寄托人保管其物品，寄托人并不向保管人支付保管費(fèi)，即支付報(bào)酬。當(dāng)然，雙方當(dāng)事人也可以約定由寄托人向'保管人支付保管費(fèi)，從而使保管合同成為有償合同?！逗贤ā返?66條即說明了保管合同的這一特征。

　　3.保管合同為雙務(wù)合同

　　雙務(wù)合同是雙方當(dāng)事人相互承擔(dān)對(duì)待給付義務(wù)的合同。在有償?shù)谋９芎贤?，保管人?fù)有保管保管物等義務(wù)，寄托人負(fù)有支付保管及其他必要費(fèi)用的義務(wù)，因此為雙務(wù)合同。在無(wú)償合同中，寄托人雖不必支付保管費(fèi)，但須支付給他必要費(fèi)用，該支付其他必要費(fèi)用的義務(wù)與保管人的保管義務(wù)是具有對(duì)價(jià)關(guān)系的，因此也為雙務(wù)合同。

　　4.保管合同以物品的保管為目的

　　保管合同的訂立其直接目的在于使保管人保管物品。保管合同的這一特征使得其與借用、租賃、承攬、運(yùn)送等合同區(qū)別開來。在這些合同中，當(dāng)事人一方也應(yīng)保管他方物品，但是保管物品并非這些合同的直接目的，也非當(dāng)事人主要義務(wù)而是附隨義務(wù)，這些合同的目的在于制作、修理、利用或使用物品。所謂保管是控制某物并維持其原狀，因此，寄托人須將保管物移轉(zhuǎn)于保管人占有，不移轉(zhuǎn)保管物之占有，保管人無(wú)法履行保管義務(wù)。并且保管人并不由此取得保管物品之所有權(quán)或使用權(quán)。

　　二、保管人與寄存人的主要義務(wù)

　　(一)保管人的主要義務(wù)

　　保管人承擔(dān)如下義務(wù)：

　　1.給付保管憑證的義務(wù)

　　寄托人向保管人交付保管物，保管人應(yīng)當(dāng)給付保管憑證，這是《合同法》第368條的明文規(guī)定。保管憑證是寄托人和保管人之間存在保管合同關(guān)系的證據(jù)，也是寄托人領(lǐng)取其寄存物品的憑證，所以除了另有交易習(xí)慣外，保管人應(yīng)向寄存人給付保管憑證。

　　2.保管保管物的義務(wù)

　　保管保管物，這是保管人承擔(dān)的主要義務(wù)。根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定及合同法理論，保管人履行其保管義務(wù)應(yīng)注意如下事項(xiàng)：

　　(1)保管人應(yīng)當(dāng)妥善保管保管物(《合同法》第369條第一款)。

　　(2)保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管(《合同法》第371條)。

　　(3)保管人不得使用或許可第三人使用保管物(《合同法》第372條)。

　　(4)雙方當(dāng)事人約定了保管的場(chǎng)所或方法的，保管人應(yīng)當(dāng)依約定進(jìn)行保管，不得擅自改變(《合同法》第369條)。但是，出現(xiàn)了緊急情況或者為了維護(hù)寄存人的利益必須改變保管方法或場(chǎng)所的，保管人可以改變。

　　3.危險(xiǎn)通知或告知義務(wù)

　　危險(xiǎn)通知或危險(xiǎn)告知，是指在出現(xiàn)保管物因第三人原因或自身原因可能會(huì)滅失的危險(xiǎn)情形時(shí)，保管人應(yīng)通知寄存人。例如《合同法》第373條第二款規(guī)定，如果第三人對(duì)保管人提起訴訟或?qū)Ρ９芪锷暾?qǐng)扣押的，保管人應(yīng)及時(shí)通知寄存人。

　　4.返還保管物的義務(wù)

　　保管合同未約定保管期限或者約定不明確的，保管人可隨時(shí)返還保管物，寄存人可以隨時(shí)要求返還保管物。

　　(二)寄存人的主要義務(wù)

　　寄存人承擔(dān)如下義務(wù)：

　　1.支付必要費(fèi)用的義務(wù)

　　無(wú)論保管合同為有償還是無(wú)償，寄存人均應(yīng)向保管人支付為保管保管物所支出的必要費(fèi)用，所謂必要費(fèi)用，以維持保管物原狀為準(zhǔn)，包括重新包裝、防腐、防蟲、防火等費(fèi)用。如果寄存人拒絕支付必要費(fèi)用，保管人可以留置保管物。

　　2.支付報(bào)酬的義務(wù)

　　如果保管合同為有償合同，寄存人還應(yīng)向保管人支付報(bào)酬。合同法第379條第一款規(guī)定：“寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限向保管人支付保管費(fèi)”，該條中保管費(fèi)即為報(bào)酬。對(duì)于報(bào)酬支付時(shí)間，雙方當(dāng)事人有約定的，從其約定，無(wú)約定或約定不明確依本法61條的規(guī)定仍不能確定的，寄存人應(yīng)在領(lǐng)取保管物的同時(shí)支付。如果寄存人拒不支付報(bào)酬而要求保管人返還保管物，保管人可行使留置權(quán)。

　　3.告知義務(wù)及損害賠償責(zé)任

　　寄存人寄存貨幣、有價(jià)證券或其他貴重物品的，應(yīng)向保管人聲明。寄存人未聲明的，該物品毀損滅失后，保管人可按照一般物品予以賠償。

　　第六節(jié) 委托合同

　　一、委托合同的概念與特征

　　(一)委托合同的概念

　　委托合同，又稱委任合同，是指一方委托他方處理事務(wù)，他方允諾處理事務(wù)的合同。委托他方處理事務(wù)的，為委托人。允諾為他方處理事務(wù)的，為受托人。

　　(二)委托合同的特征

　　委托合同具有以下法律特征：

　　第一，委托合同是以為他人處理事務(wù)為目的的合同。

　　委托合同是一種典型的提供勞務(wù)的合同。無(wú)論是民事行為還是事實(shí)行為，只要委托人委托的事項(xiàng)不違背法律、法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定，不是與委托人人身密不可分的事務(wù)，都可借助委托合同委托他人代為處理。

　　第二，委托合同的訂立以委托人和受托人之間的相互信任為前提。

　　委托合同建立的委托人和受托人相互信任的基礎(chǔ)上，因此在委托合同生效后，如果一方對(duì)另一方產(chǎn)生了不信任，可隨時(shí)終止委托合同。

　　第三，委托合同是諾成合同及不要式合同。

　　第四，委托合同一般為無(wú)償合同。

　　委托合同以無(wú)償為原則。盡管委托合同中委托人對(duì)于受托人處理委托事務(wù)的費(fèi)用負(fù)擔(dān)支付義務(wù)，但該項(xiàng)義務(wù)并非支付報(bào)酬的義務(wù)，與受托人負(fù)擔(dān)的處理委托事務(wù)的義務(wù)不具對(duì)價(jià)性。

　　二、委托人與受托人的主要義務(wù)

　　(一)委托人的主要義務(wù)

　　按照我國(guó)合同法的規(guī)定，委托人的主要義務(wù)有以下幾項(xiàng)：

　　1.支付費(fèi)用的義務(wù)

　　在我國(guó)，委托合同可以是有償?shù)模部梢允菬o(wú)償?shù)?，但不論委托合同是否有償，委托人都有支付費(fèi)用的義務(wù)。委托人支付費(fèi)用的方式有兩種，其一為委托人預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用，其二是受托人為處理委托事務(wù)墊付必要的費(fèi)用后，委托人償還該費(fèi)用及利息。

　　(1)委托人預(yù)付費(fèi)用。委托合同屬于勞務(wù)給付性質(zhì)的合同，所以在受托人為委托人利

　　益而處理事務(wù)時(shí)，如果需要支出費(fèi)用的，應(yīng)依受托人的請(qǐng)求使委托人預(yù)付為公平，故各國(guó)法律均規(guī)定委托人有預(yù)付費(fèi)用的義務(wù)。

　　(2)委托人向受托人償還費(fèi)用。受托人沒有在處理委托事務(wù)時(shí)為委托人利益而墊付費(fèi)用的義務(wù)，但如果受托人墊付了費(fèi)用，則其享有請(qǐng)求委托人償還的權(quán)利，相應(yīng)地委托人也就應(yīng)承擔(dān)返還費(fèi)用給受托人的義務(wù)。

　　2.支付報(bào)酬的義務(wù)

　　委托人向受托人支付報(bào)酬，只存在于有償?shù)奈泻贤?，如果委托合同是無(wú)償?shù)膭t無(wú)所謂支付報(bào)酬的問題。即使當(dāng)事人在委托合同中沒有約定報(bào)酬，但依委托合同的性質(zhì)與習(xí)慣委托人應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬的。委托人應(yīng)當(dāng)支付的報(bào)酬數(shù)額，由合同當(dāng)事人約定，無(wú)約定的依照習(xí)慣確定。受托人完成委托事務(wù)后，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。也不完全排除委托人在委托事務(wù)尚未處理完畢而向受托人支付部分報(bào)酬的義務(wù)。

　　3.賠償損失的義務(wù)

　　受托人處理委托事務(wù)，非因可歸責(zé)于自己的事由而遭受損害的，委托人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償損失的義務(wù)。

　　(二)受托人的主要義務(wù)

　　按照我國(guó)合同法的規(guī)定，受托人的主要義務(wù)有以下幾項(xiàng)：

　　1.遵守委托人指示的義務(wù)

　　受托人處理受托事務(wù)，應(yīng)當(dāng)依委托人的指示。委托人的指示依性質(zhì)可分為三種：其一為命令性的。即受托人絕對(duì)不能擅自變更委托人的指示。其二是指導(dǎo)性的。在此情形下，受托人以堅(jiān)持委托人的指示為前提享有部分酌情裁量權(quán)。其三是任意性的。

　　2.辦理受托事務(wù)的義務(wù)

　　這是受托人的主要義務(wù)。由于委托合同的當(dāng)事人之間有相互信賴關(guān)系，所以在當(dāng)事人間如無(wú)特別約定和習(xí)慣，且也無(wú)不得已的原因時(shí)，原則上受托人應(yīng)親自處理受托的事務(wù)，而不得由第三人代為處理。法律上之所以不允許受托人任意地為轉(zhuǎn)委托，是為了防止出現(xiàn)受托人有負(fù)委托人的信任而損害其利益的情形。

　　3.報(bào)告義務(wù)

　　受托人應(yīng)依委托人的請(qǐng)求，隨時(shí)或者定期向委托人報(bào)告受托事務(wù)的處理情況;委托關(guān)系終止或委托事務(wù)已經(jīng)完成時(shí)，受托人應(yīng)該將處理受托事務(wù)的經(jīng)過及處理受托事務(wù)的結(jié)果報(bào)告給委托人，并且按要求提供必要的證明文件，如清單、發(fā)票等。受托人履行報(bào)告義務(wù)的具體內(nèi)容由當(dāng)事人根據(jù)需要約定。受托人履行報(bào)告義務(wù)，尤其是委托事務(wù)終止時(shí)的報(bào)告，不以委托人的請(qǐng)求為前提，雖委托人未請(qǐng)求其為報(bào)告，而受托人不及時(shí)報(bào)告的，也是違反委托合同的行為。

　　4.移轉(zhuǎn)利益和權(quán)利的義務(wù)

　　受托人因處理委托事務(wù)所收取的貨幣、物品及其孳息等利益和權(quán)利應(yīng)當(dāng)交付給委托人。法律一般并不明確規(guī)定受托人履行移轉(zhuǎn)利益和權(quán)利的義務(wù)的時(shí)間，因此受托人的交付義務(wù)屬于不定期債務(wù)。但在委托人催告后，受托人仍然沒有履行交付義務(wù)的，受托人應(yīng)負(fù)給付遲延的責(zé)任。

　　5.受托人的損害賠償責(zé)任

　　受托人對(duì)委托人應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任，包括四個(gè)方面：

　　(1)受托人在處理委托事務(wù)時(shí)，應(yīng)盡必要的注意義務(wù)。如果受托人怠于注意而給委托人造成損害的，受托人應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。

　　(2)受托人因超越受托權(quán)限而給委托人造成損失的，受托人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。

　　(3)委托關(guān)系的建立是以委托人與受托人間相互信賴為前提的，故原則上受托人應(yīng)親自處理委托事務(wù)，但在征得委托人同意的情況下，受托人也可以將委托事務(wù)轉(zhuǎn)由第三人處理。

　　(4)共同委托中受托人的損害賠償責(zé)任。共同委托，是指數(shù)人同時(shí)接受委托人的委托而為其處理委托事務(wù)。